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二、以“小口袋化”为旨趣软化弱化寻衅滋事罪
寻衅滋事罪颇受诟病和争议，在过去甚至规制了
根本不构罪或者构成其他犯罪的一些行为。基于刑
法谦抑性、客观主义立场和抑制“口袋罪”的考虑，司
法实务中应当严格限定寻衅滋事罪的适用范围。
( 一) 司法实践中控制寻衅滋事罪的总体要求
司法中对寻衅滋事行为“乱归罪”的现象屡见不
鲜，典型的表现就是行为同却结果异，在罪与非罪、罪
重与罪轻等问题上常常出现天壤之别的结果。有论
者提出限制诸如寻衅滋事罪之类“口袋罪”颇有创意
的建议: 使用该类罪名必须经上级司法机关批准; 定
期进行专项检查，及时纠错; 发布“口袋罪”指导案
例。［
11］寻衅滋事罪在当下恐怕一时半刻难以挣脱“口
袋罪”的“牢笼”，运用寻衅滋事罪处理案件和争议时
常常要背负法治的“包袱”，积极有效的方式就是在
司法实践中严格限制寻衅滋事罪的适用条件和范围，
寻求抑制寻衅滋事罪“口袋”扩大的务实方式。笔者
认为，对于“口袋罪”尤其是寻衅滋事罪，在司法实践
中至少应当从以下几个方面入手作出不懈努力。
一是，必须警惕“口袋罪”威权主义和秩序中心
主义的思想理念，克服寻衅滋事罪在司法实践中的扩
张行为。劳动教养制度的废除一定程度上也滋生了
寻衅滋事罪的滥用，原先劳动教养处于犯罪与治安违
法的 中 间 和 夹 缝 中，专 门 用 来 处 置“准 犯 罪 行
为”［
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，被定性为行政处罚措施。劳动教养废除
后，一部分“准犯罪行为”被治安处罚处理，还有一部
分“准犯罪行为”却被转而寻求适用寻衅滋事罪，这
是寻衅滋事罪“口袋化”的一种表征，在今后的司法
实践中应当防患和禁止。司法实践中长期存在的
“有罪必罚”和“无恶亦罚”等思想观念必须得到根
除，许多破坏社会秩序的行为并不符合寻衅滋事罪犯
罪构成，但是由于“有罪必罚”根深蒂固的思想作祟，
宽泛、扩大甚至类推理解寻衅滋事罪模糊条文用语，
进而装进寻衅滋事罪这个“口袋罪”里面。刑法的目
的是保护法益，而不是维护伦理秩序，也正是由于
“无恶亦罚”的重刑主义刑事司法思维，对一些社会
影响较大、不作为犯罪处理难平民愤的治安案件按照
寻衅滋事罪处理。［
13］所以，司法实践中必须避免片面
化强调实质正义，而忽视或者轻视形式正义，杜绝随
意利用寻衅滋事罪外延较广、空间较大的特点，防范
寻衅滋事罪“口袋化”扩张和异化。
二是，应当严格遵守罪刑法定原则。罪刑法定原
则是刑法的一条“铁律”，是刑法基本原则里的第一
条，也是最重要的一条，这已经成为世界范围内的共
识。罪刑法定原则不仅针对立法，也针对司法，司法
实践中如果不能做到罪刑法定，那么立法上的罪刑法
